Постановление от 30 сентября 2008 №№ А40-67598/07-26-465, Ф05-6163/2008
ФЕДЕРАЛЬНЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ СУД МОСКОВСКОГО ОКРУГА
127994, г. Москва, ГСП-4, ул. Селезнёвская, д. 9, официальный сайт: http ://www.fasmo. arbitr.ru.
e-mail: info@fasmo.arbitr.ru
ПОСТАНОВЛЕНИЕ № КГ-А40/7014-08
г. Москва
30 сентября 2008г. Дело № А40-67598/07-26-465
Резолютивная часть постановления объявлена 24 сентября 2008 года. Полный текст постановления изготовлен 30 сентября 2008 года.
Федеральный арбитражный суд Московского округа в составе:
председательствующего-судьи Нужнова С.Г. судей Белозерцевой И.А., Стрельникова А.И. при участии в заседании:
от истца Киселев А.В., дов. от 05.06.2008г. б/н; Манякина Е.А., дов. от 05.06.2008г. б/н
от ответчика Платонов М.Е., дов. от 17.02.2008г. б/н
рассмотрев в судебном заседании 24 сентября 2008г. кассационную жалобу ООО
«Издательство «Акелла-1»
на решение от 21 февраля 2008г.
Арбитражного суда г.Москвы
принятое Лариной Я.Г.
на постановление от 25 апреля 2008г. № 09АП-4071/2008-ГК
Девятого арбитражного апелляционного суда
принятое Поповым В.В., Солоповой А.А., Барановской Е.Н.
по делу № А40-67598/07-26-465
по иску (заявлению) ООО «Издательство «Акелла-1»
о взыскании 100.000 руб.
к индивидуальному предпринимателю Кустову Д.А.
УСТАНОВИЛ:
ООО «Издательство «Акелла-1» обратилось в Арбитражный суд г.Москвы к индивидуальному предпринимателю Кустову Д.А. о взыскании 100.000 руб. компенсации за незаконное использование комбинированного товарного знака «Корсары».
Решением от 21.02.2008г., оставленным в силе постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 25.04.2008г. № 09АП-4071/2008-ГК, в удовлетворении иска отказано.
Отказывая в удовлетворении требований, суды первой и апелляционной инстанций исходили из отсутствия сходства до степени смешения между обозначением, использованном на ВУВ-диске «Антология Корсаров», распространяемом ответчиком, и товарным знаком «Корсары», исключительные права на который принадлежат истцу.
Суды указали также на непредставление истцом доказательств, подтверждаюш,их маркировку товаров товарным знаком «Корсары».
В кассационной жалобе ООО «Издательство «Акелла-1» ссылается на то, что судебные акты первой и апелляционной инстанций не основаны на нормах права и не соответствуют материалам дела, что суды обеих инстанций неправильно применили нормы права, подлежашие применению, в связи с чем просит решение и постановление отменить и направить дело на новое рассмотрение в Девятый арбитражный апелляционный суд.
Заявитель указывает, что вывод судов обеих инстанций о том, что товарный знак истца должен совпадать со сравниваемым обозначением по трем параметрам: по смысловому (семантическому), звуковому (фонетическому) и визуальному (графическому), противоречит статье 5 Закона Российской Федерации «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест
происхождения товаров», что судами обеих инстанций не были применены пункты 14.4.2., 14.4.2.2 и 14.4.2.4 Правил составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания и не был определен доминирующий элемент в сравниваемом с товарным знаком обозначении.
Заявитель ссылается также на грубое нарушение апелляционной инстанцией норм процессуального права, выразившееся в незаконном лишении права представителя истца на участие в судебном процессе из-за рассмотрения апелляционной жалобы в иное время по сравнению со временем, указанным в определении от 02.04.2008г.
Ответчик доводы истца считает необоснованными, просит судебные акты оставить без изменения.
Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав объяснения сторон и проверив в порядке статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судами норм материального и процессуального права, суд кассационной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемых судебных актов.
Истец является обладателем исключительных права на товарный знак «Корсары» на основании свидетельства от 02.06.2006г. № 37860 с приоритетом от 16.06.2004г. в отношении товаров и услуг 9 и 38 классов МКТУ.
Согласно свидетельства о регистрации товарного знака от 02.06.2006г. № 37860 комбинированный словесно-изобразительный товарный знак «Корсары» представляет собой обозначение в желтом, белом и черном цвете слова «Корсары» стилизованным шрифтом в прямоугольнике, в котором заглавная буква «К» исполнена в виде сабли, а вторая буква «о» - в виде черепа и перекрещенных костей.
Ответчик не оспаривает обстоятельства распространения 20.11.2007г. ВУВ-диска с компьютерной игрой - программой для ЭВМ «Антология Корсаров».
На упаковке ВУВ-диска указано, что на нем записаны компьютерные игры: «Корсары 1: Проклятие дальних морей», « Корсары 2: Пираты Карибского моря», «Корсары 3: Возвращение легенды».
Слово «Корсары» на упаковке ВУВ-диска исполнено другим шрифтом и иным цветом.
Согласно статье 4 Закона Российской Федерации «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» правообладатель вправе использовать товарный знак и запрещать использование товарного знака другими лицами.
Никто не может использовать охраняемый в Российской Федерации товарный знак без разрешения правообладателя.
Нарушением исключительного права правообладателя (незаконным использованием товарного знака) признается использование без его разрешения в гражданском обороте на территории Российской Федерации товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, в том числе размещение товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения: на товарах, на этикетках, упаковках этих товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации, либо хранятся и (или) перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию Российской Федерации; при выполнении работ, оказании услуг; на документации, связанной с введением товаров в гражданский оборот; в предложениях к продаже товаров; в сети Интернет, в частности в доменном имени и при других способах адресации.
Согласно статье 5 Закона Российской Федерации «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» в качестве товарных знаков могут быть зарегистрированы словесные, изобразительные, объемные и другие обозначения или их комбинации.
Товарный знак может быть зарегистрирован в любом цвете или цветовом сочетании.
Согласно пункту 4 статьи 46 Закона Российской Федерации «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» правообладатель и обладатель свидетельства на право пользования наименованием места происхождения товара вместо требования о взыскании
причиненных убытков вправе требовать от лица, незаконно использующего товарный знак или наименование места происхождения товара, выплаты определяемой судом денежной компенсации в размере от 1 тысячи до 50 тысяч минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом.
В соответствии с пунктом 14.4.2.2 Правил составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания, утвержденных приказом Роспатента от 05.03.2003г. № 32, сходство словесных обозначений может быть звуковым (фонетическим), графическим (визуальным) и семантическим (смысловым).
При сравнении названия программы для ЭВМ на упаковке ВУВ-диска и товарного знака истца судами было установлено, что при наличии звукового сходства, обозначение, использованное для обозначения названия программы для ЭВМ, не имеет графического сходства, а также отсутствует семантическое сходство обозначений, т.к. в наименовании программы для ЭВМ определяющим и существенным элементом является не только слово «корсары», но и словосочетание «Антология», которое отсутствует в товарном знаке.
Ссылка истца на доминирующее положение слова «Корсаров» на упаковке ВУВ-диска «Антология Корсаров» судом апелляционной инстанции была отклонена.
Доводы кассационной жалобы ООО «Издательство «Акелла-1» направлены на переоценку выводов судов первой и апелляционной инстанций, что выходит за круг полномочий арбитражного суда кассационной инстанции.
Подлежат отклонения и доводы ООО «Издательство «Акелла-1» на грубое нарушение судом апелляционной инстанции норм процессуального права, выразившееся, по утверждению заявителя, в незаконном лишение права представителя истца на участие в судебном процессе, как не подтверждающиеся материалами дела, поскольку согласно протоколу от 22.04.2008г. заседание суда апелляционной инстанции было открыто в указанное в определении от 02.04.2008г. время - в 14 час. 45 мин.
Замечания на протокол этого судебного заседания истец, по своему собственному признанию, не подавал.
В силу указанных обстоятельств обжалуемые судебные акты подлежат оставлению без изменения как принятые в соответствии с действующими нормами права и не противоречащие имеющимся в материалах дела доказательствам и установленным судами обстоятельствам.
Руководствуясь статьями 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Московского округа
ПОСТАНОВИЛ:
Решение Арбитражного суда г.Москвы от 21 февраля 2008г. по делу № А40-67598/07-26-465 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 25 апреля 2008г. № 09АП-4071/2008-ГК по тому же делу оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.
Председательствующий-судья С.Г.Нужнов Судьи: И.А.Белозерцева
А.И.Стрельников